ESOP和MBO的信托解决方案

ESOP和MBO的信托解决方案

一、员工持股计划的新思路

自去年10月1日《信托法》正式施行，最近陆续出台了《某投资公司管理办法》和《某投资公司资金信托管理暂行办法》。笔者认为信托制度可以应用在员工持股计划（Employee Stock Ownership Plan即ESOP）及管理层收购（Management Buy－Out即MBO）中，当然还需要相关政策法规的完善以及实践的检验。

信托的概念

我国法律中所指的信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。信托与委托最大的不同便是信托是以受托人自己的名义办理受托事务，并且受托人必须是经有关部门批准专门从事信托业务的机构法人，也正因为这两点，信托可以解决ESOP和MBO中的主体资格、主体变更、和集中管理等问题。

ESOP的现行缺陷

目前，我国企业ESOP解决方案中基本上是以员工个人、员工持股会或持股公司作为主体来持股，但对于拟上市企业，这三种方案都有较大的缺陷。对于以个人直接持股，要求持股人数不能过多（例如证监会起草的 关于公司改制重组指导意见 的讨论稿中，就有股份公司股东不能超过50人的规定）；对于以员工持股会持股，员工持股会作为社团法人不符合股份有限公司发起人的主体资格要求；而对于通过设立 壳公司 来持股，则存在着 对外投资不能超过公司净资产50%的限制 以及公司所得税与个人所得税的双重征税问题；而我们设想的信托持股方案将不存在这些问题。

借信托化解难题